【案情简介】**年9月7日晚6时许，被告人杨××在以前同事钟＊＊家玩时，杨要求钟帮忙找货车开。见此，钟＊＊便叫杨××开自己所开的拖头车（车牌号：粤132＊＊；车主：张＊＊）到惠州港去提货。约2小时后，杨载着一个货柜（货柜号HDMU622＊＊＊＊，柜内货物为废塑料，重18990公斤）来到大亚湾区**花园钟某某的租住屋附近停靠。当晚10时许，钟＊＊因临时有事，经与收货人联系，便委托杨将该货柜送往东莞市常平镇。被告人杨××取得钟＊＊的信任后，就与其老乡巫＊＊电话联系，称其搞到一车货柜塑料，是否方便卖掉，巫回答说可以。于是，杨××开着车来到东莞市黄江镇与巫＊＊会合。在巫的带领下，将货柜内的废塑料卖给一间废品店。之后，巫开着一部小车，杨开着拖头车载上空货柜，二人一起回到大亚湾。杨将车停放在进港东路停车场，就和巫同车回到黄江镇，在巫的住处，杨××分得110000元赃款。经物价鉴定，该货柜内货物价值人民币221044元。
大亚湾法律顾问律师认为，被告人杨××以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人价值人民币221044元的财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。
惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）惠湾法刑二初字第*号
公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
被告人杨××，曾用名“杨＊＊”，男，1972年7月5日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省梅州市兴宁市。无前科。因本案于2011年9月29日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于大亚湾区看守所。无前科。
公诉机关以惠湾检刑诉字（2011）第131号起诉书指控被告人杨××犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2012年1月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员涂乔楚出庭支持公诉，被告人杨××到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2**年9月7日晚6时许，被告人杨××在以前同事钟某某家玩时，杨要求钟帮忙找货车开。见此，钟便叫杨开自己所开的拖头车（车牌号：粤132＊＊；车主：张＊＊）到惠州港去提货。约2小时后，杨载着一个货柜（货柜号HDMU622＊＊＊＊，柜内货物为废塑料，重18990公斤）来到大亚湾区**花园钟某某的租住屋附近停靠。当晚约10时，钟因临时有事，经与收货人联系，便委托杨将该货柜送往东莞市常平镇。杨取得钟的信任后，就与其老乡巫＊＊电话联系，称其搞到一货柜塑料，是否方便卖掉，巫回答说可以。于是，杨××开着车来到东莞市黄江镇与巫＊＊会合。在巫的带领下，将货柜内的废塑料卖给一间废品店。之后，巫开着一部小车，杨开着拖头车载上空货柜，二人一起回到大亚湾区。杨将车停放在进港东路停车场，就和巫同车回到黄江镇，在巫的住处，杨××分得110000元赃款。经物价鉴定，该货柜内货物价值221044元。
公诉机关向法庭提供了被害人的陈述、物证、书证、证人证言、物价鉴定结论、被告人的供述与辩解等证据予以证实。认为被告人杨××的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人杨××辩称钟＊＊让其开车是请示老板同意的，存在职务的委托关系，认为其是利用职务侵占了被害人的财物，应定职务侵占。对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并当庭向被害人赔礼道歉，称愿意发动亲属积极退赔。
经审理查明：2**年9月7日晚6时许，被告人杨××在以前同事钟＊＊家玩时，杨要求钟帮忙找货车开。见此，钟＊＊便叫杨××开自己所开的拖头车（车牌号：粤132＊＊；车主：张＊＊）到惠州港去提货。约2小时后，杨载着一个货柜（货柜号HDMU622＊＊＊＊，柜内货物为废塑料，重18990公斤）来到大亚湾区**花园钟某某的租住屋附近停靠。当晚10时许，钟＊＊因临时有事，经与收货人联系，便委托杨将该货柜送往东莞市常平镇。被告人杨××取得钟＊＊的信任后，就与其老乡巫＊＊电话联系，称其搞到一车货柜塑料，是否方便卖掉，巫回答说可以。于是，杨××开着车来到东莞市黄江镇与巫＊＊会合。在巫的带领下，将货柜内的废塑料卖给一间废品店。之后，巫开着一部小车，杨开着拖头车载上空货柜，二人一起回到大亚湾。杨将车停放在进港东路停车场，就和巫同车回到黄江镇，在巫的住处，杨××分得110000元赃款。经物价鉴定，该货柜内货物价值人民币221044元。
另查明，被告人家属向被害人先后退赔共计人民币115000元，取得了被害人张＊＊的谅解。张＊＊出具了谅解书，请求司法机关对被告人杨××从轻处理。
上述事实，有公诉机关、被害人提交的并经法庭举证、质证的本院予以确认的下列证据证实，
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源于报案人钟＊＊的报案。
2、被害人张＊＊的陈述：我是东风乘龙粤L32＊＊拖头车的车主，因我的车在2**年9月7日拉大亚湾**公司的废塑料，现我的车停放在**停车场，**公司废塑料没有到东莞常平的厂里，我就过来报案了。我是2004年1月请司机钟＊＊开车到现在的。在9月7日20时许，我打电话给钟＊＊，问他有没有货柜要拉，钟＊＊说有，我觉得很奇怪，因为钟＊＊通电话时附近很安静，我问他在哪里，他说在家，他请了另一个人帮我拉柜。在9月8日上午9时，我到**停车场去看，我的车已停在停车场，停车场的麦叔说，我的车早上7点多就停在这里，中午12时，我就打电话给钟＊＊，他说就要快到，我说“你有没搞错，我请你做司机，你也太不负责任了吧。”钟＊＊说他请别人帮他的忙，他有事要到惠州去。中午13时许，我接到**公司的电话，说我车的货物没有到指定的厂家，我就打电话给钟＊＊，他说帮我找昨天帮他开车的司机。
3、被告人杨××的供述：在2004年我认识了一个老乡叫巫＊＊的男子，巫＊＊是专门收购废品的，我问他搞（偷）出一些塑胶能否处理掉，当时巫就说可以。2**年9月的一天晚上，在姓钟的司机叫我替他的班帮忙送货到东莞，我就将装满塑胶米的货柜车开到东莞黄江与巫＊＊会合，由他带路到镇上的一个地磅过称，过称的重量为18.99吨，接着又带着我到一间废品店将货卸下来，巫＊＊与废品店老板结算，具体卖得多少钱我不清楚，然后我将货柜车开回停放在停车场里，巫＊＊驾驶小轿车跟着我到，并将我接回东莞黄江的住处，分给我110000元人民币，当天我就返回兴宁。
4、证人钟＊＊的证言：2**年9月7日17时许，兴宁人“杨＊＊＊＊”到我家来，说这段时间没工作，叫我帮他找车开，18时许，我就叫他帮我开车到惠州港提货，约20时许，“杨＊＊＊＊”装货回到我住处，并在我家里吃饭。我想晚上送货到东莞，第二天再卸货。刚好我晚上有事，没空送货到东莞。“杨＊＊＊＊”听到后就说晚上帮我送货到东莞，我当时就同意，并将货单和车交给他，约22时许，“杨＊＊＊＊”就驾驶货柜车出发。9月8日上午，我与东莞厂家联系，对方说没有接到货。我打“杨＊＊＊＊”的电话打不通，后来发现我的货柜车和货柜停放在**汽修厂背后的停车场。经向停车场的保管人员了解，我的车是在9月8日早上7时回来的，司机回来后将我的车辆证件包放在保管员处，我打开包看见货单在内，而货柜里装的18990公斤废塑料已经没有了。货车车牌号为粤L32＊＊，货柜号为HDMU622＊＊＊＊。
5、证人麦**的证言：在2**年9月8日早上7点左右，拖车粤L**6开入停车场，那个司机（兴宁人，年龄约30多岁，头顶有点光）说是帮钟司机顶一个柜，接着就给我一个包，叫我将包拿给钟司机，中午12点钟左右，钟司机过来我停车场，我将那人给我的包转交钟司机，钟司机当着我的面打开包，拿出送货单来看，说送货单怎么没有签名，后来我听钟司机说起那车的货柜箱内的废塑料被盗了。
6、证人罗＊＊的证言：杨××在2**年8月20日就打电话给我，叫我帮他找工作（开车），有一个条件是找一部没有人跟车的货柜车开。9月5日他就过来和我一起住，9月7日晚他没有回来住，第二天早上约6时许，他敲门进房间收拾好行李说有急事要回家，至今没有打过电话给我。
7、证人苏**的证言：2**年9月8日中午1点钟，接到东莞常平厂方的电话说我的货柜还没有到，我给张＊＊电话，才知道张＊＊的拖头车被盗了废塑料，重18990公斤，损失价值25万元。张＊＊拖头车的货柜和货主是我，张＊＊已经赔偿了我的损失。
8、涉案物品价格鉴定报告，总重量为18.99吨的PU颗粒价值为人民币221044元。
9、现场勘验检查笔录、现场照片，证明勘查地点位于惠州市大亚湾区进港东路**停车场，停车场停放的车牌号为粤L32＊＊的货柜车装着一个柜号为HDMU622＊＊＊＊的货柜，柜内的货物不见。
10、送货单一张：证实发货日期是05年9月7日，拖车号是粤L32＊＊，司机是钟＊＊。重柜由码头送至目的地，到厂家后一定要求货主把封条号写在送货单上面，否则后果由司机负全部责任。货主必须检查柜号才签收，封条号如有不符或不完整，请与我司发货人联络，否则后果由收货人负责。
11、惠州大亚湾建昌实业有限公司出具的《证明》，证实该公司前身为**公司，2**年期间没有固定的运输车队，故临时聘请社会的车辆运输货物，其中有一辆车牌号为粤L32＊＊的货车，车主是张＊＊。
12、惠州市公安局妈庙派出所出具的《抓获经过》，证实在2011年9月29日在广东珠海斗门区白礁镇宁海世纪城8栋2单元402房将被告人杨××抓获归案。
13、惠州市公安局妈庙派出所出具的《户籍证明》，证实了被告人杨××的身份等基本情况，其已达到刑事责任年龄。
14、收条复印件2份、谅解书1份：证实2012年3月4日，被告人家属代为退赔50000元，2012年3月9日，被告人家属代为退赔65000元。张＊＊请求司法机关对杨××从轻、减轻或免除处罚。
本院认为：被告人杨××以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人价值人民币221044元的财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨××辩称钟＊＊让其开车是请示老板同意的，与证人钟＊＊的证言、被害人张＊＊的陈述均不相符，故对其辩解意见，不予采信。被告人杨××系司机钟＊＊临时委托的驾驶员，并非公司、企业或者其他单位的人员，不具有主管、管理、经手本单位财物的职权，也没有经手管理财物的便利，不符合职务侵占罪的主体资格，故被告人辩解其行为构成职务侵占罪，理由不成立，不予采纳。鉴于被告人杨××已将所分得赃款全部退回给被害人，取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决如下：
被告人杨××犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年9月29日起至2021年9月28日止。罚金应在本判决生效之日起30日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卓建新
代理审判员 房耀庆
人民陪审员 吴碧珍
二〇一二年三月十五日
书 记 员 曾保育
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
